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　　原標(biāo)題：大咖說(shuō);教育懲戒與體罰的區(qū)別在哪里？

　　管華：據(jù)報(bào)道，2020年11月24日，貴州省余慶縣龍溪中學(xué)女生被多名教師毆打。事后，余慶縣教育局“關(guān)于龍溪中學(xué)教師體罰學(xué)生調(diào)查處理情況通報(bào)”稱，教師進(jìn)行了“懲戒性體罰”。這是混淆了教育懲戒與體罰。教育懲戒是“對(duì)違規(guī)違紀(jì)學(xué)生進(jìn)行管理、訓(xùn)導(dǎo)或者以規(guī)定方式予以矯治”的行為，不能與體罰混為一談。體罰是違法行為，實(shí)施體罰的教師會(huì)受到法律制裁?！兑?guī)則》第十二條規(guī)定實(shí)施教育懲戒過(guò)程中，不得采取的方式，第一項(xiàng)就是不得有“以擊打、刺扎等方式直接造成身體痛苦的體罰”行為。

　　湛中樂(lè)：教育懲戒不得抵觸上位法，主要是不得侵犯學(xué)生的基本權(quán)利，不得違反教育法、義務(wù)教育法、教師法和未成年人保護(hù)法等法律的規(guī)定。從合法性角度來(lái)看，創(chuàng)設(shè)教育懲戒方式主要有兩條紅線：一是不得以體罰、變相體罰或者其他侮辱學(xué)生人格的方式實(shí)施教育懲戒；二是不得侵害學(xué)生的受教育權(quán)。凡是讓學(xué)生感受到肉體上疼痛的行為都屬于體罰，如打手心、打耳光。而變相體罰則是指沒(méi)有直接的暴力行為，但其效果與體罰相當(dāng)。

　　此外，教育懲戒應(yīng)與侮辱學(xué)生人格尊嚴(yán)之間的界限也要區(qū)分開(kāi)來(lái)。人格最基本的要素是自尊心，禁止侮辱學(xué)生人格尊嚴(yán)就是要保護(hù)學(xué)生的自尊心。但“禁止侮辱學(xué)生人格尊嚴(yán)”并不是禁止任何對(duì)學(xué)生自尊心有消極影響的行為。人格尊嚴(yán)和自尊心并不能畫等號(hào)。因此，只要教育懲戒沒(méi)有危害學(xué)生作為“人”的身份和地位，沒(méi)有把學(xué)生當(dāng)成手段，就不構(gòu)成侮辱學(xué)生人格尊嚴(yán)。同時(shí)，設(shè)定教育懲戒方式的另一條紅線是不得侵害學(xué)生的受教育權(quán)。對(duì)于接受義務(wù)教育的小學(xué)生和初中生，學(xué)校不得開(kāi)除他們。

　　記者：教育懲戒和體罰都是懲罰性措施，如何認(rèn)定是否已經(jīng)構(gòu)成體罰或變相體罰？

　　任海濤：明確區(qū)分教育懲戒與體罰的區(qū)別，有利于教育者正確履行教育懲戒職責(zé)。我們可以從以下角度來(lái)認(rèn)定是否已經(jīng)構(gòu)成體罰或變相體罰：

　　一看懲罰措施是否有合法依據(jù)。教師使用了校規(guī)沒(méi)有明文規(guī)定的懲罰手段，比如，上位法和本校校規(guī)沒(méi)有規(guī)定“到操場(chǎng)跑步”的懲戒措施，而教師使用了該措施則構(gòu)成體罰。

　　二看教育懲戒程序是否合理。首先，未經(jīng)公布的校規(guī)校紀(jì)，不能作為教師教育懲戒行為的依據(jù)。其次，教師雖然使用了校規(guī)規(guī)定的教育懲戒措施，但是如果教育懲戒程序不合理，則構(gòu)成變相體罰。

　　三看對(duì)教育懲戒行為是否進(jìn)行了不合理的傳播。例如，如果教師在教室內(nèi)對(duì)學(xué)生進(jìn)行罰站是適當(dāng)?shù)?，但是有的教師將罰站照片上傳到班級(jí)家長(zhǎng)微信群，這就構(gòu)成了對(duì)于學(xué)生和家長(zhǎng)的人格侮辱，已經(jīng)違反了校規(guī)的原意，故構(gòu)成變相體罰。

　　四看教師適用的教育懲戒措施是否超過(guò)了必要限度。法律上將此稱為“最小侵害”原則，就是教師應(yīng)該客觀公正，在所有教育懲戒措施中選擇對(duì)學(xué)生傷害最小的措施。例如，有的學(xué)生由于過(guò)失將同學(xué)物品碰掉地上而損壞，該同學(xué)主觀惡性不大，教師如果能夠?qū)υ撏瑢W(xué)進(jìn)行單獨(dú)的、善意的語(yǔ)言批評(píng)就是合適的。如果教師在班級(jí)范圍內(nèi)對(duì)該同學(xué)進(jìn)行嚴(yán)厲批評(píng)、責(zé)備，則有可能構(gòu)成變相體罰，因?yàn)槭褂玫慕逃龖徒涫侄芜^(guò)重。

　　五看教師實(shí)施教育懲戒措施時(shí)是否考慮了特定學(xué)生的具體特點(diǎn)，客觀公正，不能全憑自己的個(gè)人情緒與主觀好惡。教師對(duì)自己的學(xué)生應(yīng)當(dāng)非常了解，所使用的教育懲戒措施也應(yīng)當(dāng)符合學(xué)生的性格特點(diǎn)。同時(shí)，還要考慮適用教育懲戒的具體情境，例如學(xué)生是否生病、家庭是否有重大變故發(fā)生、是否存在其他可能影響學(xué)生精神和情感的因素，這些因素都應(yīng)該綜合予以考慮。

　　六看教育懲戒方式是否符合大多數(shù)師生認(rèn)可的“常理”。使用教育懲戒是否合理，不是一個(gè)純粹的法律問(wèn)題，而是一個(gè)教育藝術(shù)問(wèn)題。教師適用教育懲戒措施要考慮到時(shí)空、情景、對(duì)象的特殊性，是否構(gòu)成體罰或變相體罰，應(yīng)當(dāng)以該校大多數(shù)師生的感受為準(zhǔn)。

　　教育懲戒的程序要合法

　　記者：學(xué)校實(shí)施教育懲戒應(yīng)當(dāng)符合教育規(guī)律，遵循法治原則。法治不僅是規(guī)則之治，更是程序之治。教育懲戒在程序上怎樣才能合法？

　　孟鴻志：《規(guī)則》的出臺(tái)，對(duì)扭轉(zhuǎn)教育領(lǐng)域中教師對(duì)學(xué)生“不敢管、不愿管、不會(huì)管”的現(xiàn)象，落實(shí)立德樹(shù)人的教育任務(wù)，將產(chǎn)生積極的作用。但另一方面，實(shí)施教育懲戒與避免構(gòu)成體罰在實(shí)際中難以區(qū)分，造成規(guī)范教育懲戒實(shí)施的困難。

　　現(xiàn)實(shí)中，因教師不當(dāng)?shù)慕逃龖徒湟l(fā)的教育悲劇時(shí)有發(fā)生，也造成了家長(zhǎng)對(duì)學(xué)校、教師行使教育懲戒措施的不信任感，反映了規(guī)范教育懲戒實(shí)施的復(fù)雜性。如何在教育實(shí)踐中，實(shí)現(xiàn)教育懲戒的教育功能，同時(shí)避免教育懲戒濫用陷入體罰的禁區(qū)，也成為學(xué)校、教師實(shí)施教育懲戒的難題。

　　破解這一難題的關(guān)鍵，在于通過(guò)正當(dāng)程序規(guī)范教育懲戒的實(shí)施，實(shí)現(xiàn)程序正義。程序正義，主要體現(xiàn)為法律上的正當(dāng)程序原則。作為法治的基本要求，程序正義已經(jīng)融入現(xiàn)代化治理的方方面面，成為法治國(guó)家、法治政府和法治社會(huì)一體建設(shè)的基本遵循。

　　因此，教育懲戒措施的實(shí)施也要符合程序正義的要求。實(shí)際上，《規(guī)則》中正當(dāng)程序的制度設(shè)計(jì)隨處可見(jiàn)，囊括了教育懲戒規(guī)則制定、執(zhí)行、救濟(jì)等各個(gè)方面。在《規(guī)則》即將正式實(shí)施的背景下，倡導(dǎo)程序正義對(duì)于發(fā)揮教育懲戒的積極作用，保障教育懲戒制度的有效實(shí)施，具有重要意義。

　　管華：根據(jù)新修訂的未成年人保護(hù)法，學(xué)校是保護(hù)未成年人最重要的主體之一。只有事實(shí)清楚、程序正當(dāng)?shù)慕逃龖徒洳攀呛戏ǖ?，才能達(dá)到教育學(xué)生的目的，取得家長(zhǎng)的理解、支持和配合，實(shí)現(xiàn)家校共育。對(duì)嚴(yán)重教育懲戒的實(shí)施，《規(guī)則》構(gòu)建了事先告知家長(zhǎng)、聽(tīng)取學(xué)生的陳述申辯和聽(tīng)證三大程序保障制度。

　　根據(jù)民法典，父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人，具有保護(hù)其人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利和其他權(quán)益的職責(zé)?！兑?guī)則》第十條規(guī)定，給予不超過(guò)一周的停課或停學(xué)，由法治副校長(zhǎng)或者法治輔導(dǎo)員予以訓(xùn)誡，安排專門的課程或者教育場(chǎng)所由專業(yè)人員進(jìn)行輔導(dǎo)干預(yù)這三類教育懲戒，應(yīng)當(dāng)事先告知家長(zhǎng)。第十四條規(guī)定，學(xué)校擬對(duì)學(xué)生實(shí)施第十條規(guī)定的教育懲戒的，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取學(xué)生的陳述和申辯；學(xué)生或家長(zhǎng)申請(qǐng)聽(tīng)證的，學(xué)校應(yīng)當(dāng)組織聽(tīng)證。

　　《規(guī)則》第九條規(guī)定，學(xué)校實(shí)施較重教育懲戒的，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知家長(zhǎng)。通過(guò)告知家長(zhǎng)、聽(tīng)取學(xué)生的陳述和申辯、舉行聽(tīng)證既能夠保證教育懲戒事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿，也有利于學(xué)校對(duì)家長(zhǎng)開(kāi)展家庭教育指導(dǎo)。尤其是舉行聽(tīng)證會(huì)，對(duì)學(xué)生能發(fā)揮特殊預(yù)防和一般預(yù)防的作用，也有利于教師正確把握教育懲戒的內(nèi)涵、實(shí)施的主體權(quán)限和應(yīng)遵循的程序，是很好的法治教育形式。《規(guī)則》第十七、十八條規(guī)定了學(xué)生及其家長(zhǎng)對(duì)教育懲戒不服提起申訴、申請(qǐng)復(fù)核和提起行政復(fù)議或行政訴訟的程序，在程序上形成了維護(hù)學(xué)生權(quán)益的閉環(huán)。

　　湛中樂(lè)：無(wú)論是何種程度的教育懲戒，都可以從事前、事中和事后等三個(gè)環(huán)節(jié)來(lái)考慮程序問(wèn)題。首先，教師應(yīng)先采取正面的方式進(jìn)行教育引導(dǎo)，教育引導(dǎo)無(wú)效后再考慮實(shí)施教育懲戒。正面教育無(wú)效而又確有必要實(shí)施教育懲戒的，教師應(yīng)當(dāng)全面了解學(xué)生的行為動(dòng)機(jī)和客觀事實(shí)，考慮學(xué)生個(gè)性特點(diǎn)、認(rèn)知水平、一貫表現(xiàn)、過(guò)錯(cuò)性質(zhì)等因素，并耐心向?qū)W生說(shuō)明教育懲戒的事實(shí)與理由。

　　如學(xué)生對(duì)事實(shí)或教育懲戒決定持有不同意見(jiàn)，教師或?qū)W校應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取學(xué)生的意見(jiàn)，并耐心向?qū)W生做好解釋工作，避免師生產(chǎn)生矛盾。其次，在實(shí)施教育懲戒的過(guò)程中，無(wú)論教育懲戒程度如何，教師都應(yīng)關(guān)注被教育懲戒學(xué)生的情緒和狀態(tài)，避免發(fā)生意外。如學(xué)生身體明顯不適或情緒明顯不穩(wěn)，教師應(yīng)立即停止教育懲戒行為，采取補(bǔ)救措施。再其次，實(shí)施教育懲戒后，教師和學(xué)校應(yīng)當(dāng)履行好告知義務(wù)。除了口頭批評(píng)等相當(dāng)程度的教育懲戒可由教師視情況決定是否告知家長(zhǎng)，其他教育懲戒措施實(shí)施后，教師或?qū)W校必須告知家長(zhǎng)。

　　建立健全教育懲戒糾紛處理機(jī)制

　　記者：日常生活中，因?yàn)榻逃龖徒涠l(fā)的糾紛時(shí)有發(fā)生，致使一些學(xué)校和教師在學(xué)生違紀(jì)違規(guī)時(shí)不敢管、不愿管。應(yīng)該如何正確處理因教育懲戒而發(fā)生的糾紛？

　　湛中樂(lè)：教育懲戒難免引發(fā)糾紛。既然有糾紛，就必須創(chuàng)設(shè)一項(xiàng)解決糾紛的制度。具體可根據(jù)教育懲戒的輕重程度來(lái)設(shè)定糾紛處理機(jī)制。對(duì)于輕微教育懲戒和輕微教育懲戒造成的糾紛，可以設(shè)置一個(gè)簡(jiǎn)易的處理程序，即由學(xué)校相關(guān)責(zé)任人處理。學(xué)生或家長(zhǎng)不服學(xué)校的決定，可以向主管學(xué)校的教育行政部門申請(qǐng)復(fù)核。對(duì)于較嚴(yán)重教育懲戒和較嚴(yán)重教育懲戒造成的糾紛，學(xué)生及其家長(zhǎng)可以向?qū)W校申訴，學(xué)校成立由學(xué)校相關(guān)負(fù)責(zé)人、教師、學(xué)生以及家長(zhǎng)、法治副校長(zhǎng)等校外有關(guān)方面代表組成的學(xué)生申訴委員會(huì)，審查并處理學(xué)生及其家長(zhǎng)的申訴。如果學(xué)生或家長(zhǎng)對(duì)學(xué)生申訴委員會(huì)作出的決定不服，可以向主管學(xué)校的教育行政部門申請(qǐng)復(fù)核。教育懲戒糾紛通常并非重大疑難案件，可將處理時(shí)間規(guī)定在兩個(gè)月以內(nèi)。同時(shí)，為確保程序上的公平公正，家長(zhǎng)代表不得少于2人或?qū)W生申訴委員會(huì)總?cè)藬?shù)的三分之一，學(xué)生申訴委員會(huì)的決定應(yīng)當(dāng)獲得超過(guò)三分之二成員的支持。家長(zhǎng)代表、教師代表的選擇應(yīng)獲得爭(zhēng)議當(dāng)事人的共同認(rèn)可。

　　李江峰：《規(guī)則》第五條規(guī)定，學(xué)校應(yīng)當(dāng)在廣泛征求教職工、學(xué)生和學(xué)生父母或者其他監(jiān)護(hù)人意見(jiàn)的前提下，制定校規(guī)校紀(jì)。教師則可以組織學(xué)生、家長(zhǎng)以民主討論形式共同制定班規(guī)或者班級(jí)公約。由此可見(jiàn)，校規(guī)校紀(jì)、班規(guī)或班級(jí)公約本質(zhì)上，是連接教育管理與學(xué)生權(quán)益的紐帶，制定的意見(jiàn)方或參與方既包括行使教育管理職責(zé)的教師和學(xué)校，也包括代表學(xué)生權(quán)益的學(xué)生和家長(zhǎng)。

　　《規(guī)則》第十六條第一款規(guī)定：“學(xué)校、教師應(yīng)當(dāng)重視家校協(xié)作，積極與家長(zhǎng)溝通，使家長(zhǎng)理解、支持和配合實(shí)施教育懲戒，形成合力。家長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)履行對(duì)子女的教育職責(zé)，尊重教師的教育權(quán)利，配合教師、學(xué)校對(duì)違規(guī)違紀(jì)學(xué)生進(jìn)行管教。”這樣的機(jī)制，本質(zhì)上是邀請(qǐng)代表學(xué)生權(quán)益的家長(zhǎng)，參與到學(xué)校教師對(duì)學(xué)生的教育懲戒活動(dòng)中，分擔(dān)學(xué)校教師的教育管理權(quán)，將這部分權(quán)力轉(zhuǎn)化為家長(zhǎng)對(duì)子女的管理權(quán)。這樣，可以從很大程度上避免學(xué)校、教師與家長(zhǎng)之間的對(duì)立。

　　秦小建：具體情境中的教育懲戒，往往呈現(xiàn)出一定的對(duì)抗色彩，且常常因此種對(duì)抗性的立場(chǎng)而被質(zhì)疑合理性或適度性。當(dāng)教育懲戒必須為之時(shí)，必然會(huì)給學(xué)生造成不利的情緒影響。這是教育懲戒作為一種必要手段所無(wú)法消除的一個(gè)負(fù)面因素?！兑?guī)則》明確規(guī)定，教師對(duì)學(xué)生實(shí)施教育懲戒后，應(yīng)當(dāng)注重與學(xué)生的溝通和幫扶，對(duì)改正錯(cuò)誤的學(xué)生及時(shí)予以表?yè)P(yáng)、鼓勵(lì)。教師的情感撫慰，不僅能夠消除師生芥蒂，更能增進(jìn)學(xué)生的內(nèi)在認(rèn)同?！兑?guī)則》將情感撫慰作為教師實(shí)施教育懲戒后的一項(xiàng)義務(wù)，既是對(duì)教育規(guī)律的遵循，也是消解教育懲戒對(duì)抗性的必要措施。